2014年注会考试《经济法》预习：股份有限公司的设立方式

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　　知识点：股份有限公司的设立方式

　 （一）设立方式

　　根据我国《公司法》规定，股份有限公司可以采取发起设立或者募集设立方式设立。

　　1.发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。在发起设立方式下，发起人可以分期认缴出资额；

　　2.募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。在募集设立方式下，发起人以及认购人应当一次缴纳出资额。

　　（二）设立程序

　　根据股份有限公司设立方式的不同，程序略有不同，即公开募集设立还需要经过向社会公开招募股份等相关程序，其他程序与发起设立方式相同。但是，根据实际情况，公开募集设立方式较少适用。

　　1.签订发起人协议。

　　2.报经有关部门批准。

　　3.申请名称预先核准，制定公司章程。

　　4.认购股份。发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。

　　5.选举董事会和监事会，由董事会依法向公司登记机关申请设立登记。

　　6.发行股票。股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票，公司成立前不得向股东交付股票。公司发行股票可分为记名股票，也可以分为不记名股票。公司向发起人法人发行的股票，应当为记名股票。公司发行记名股票的，应当置配股东名册，记载下列事项：（1）股东姓名或名称及住所；（2）各股票所持股份数；（3）各股东所持股票的编号；（4）各股东取得股票的日期。公司发行无记名股票的，公司应当记载其股票的数量、编号即发行日期。

　　7.公告。公告登记的内容应当与登记机关核准登记的内容一致。

　　（三）设立公司失败的后果

　　1.如果发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。

　　2.股份有限公司的发起人应当承担下列责任：

　　（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。根据《公司法司法解释（三）》的规定，如果部分发起人承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。

　　（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

　　（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。根据《公司法司法解释（三）》的规定，因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围；发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。

　　（四）公司设立阶段的合同责任

　　1.发起人为设立公司以自己名义订立的合同，对相对人而言，合同中载明的主体是发起人，所以原则上应当由发起人承担合同责任。但是，公司成立后，对以发起人名义订立的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

　　2.发起人以设立中公司名义对外订立合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。但是，如果公司有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同，且合同相对人对此是明知的，该合同责任则不应当由成立后的公司承担，而应由发起人承担。然而，如果合同相对人不知道发起人是为自己利益而订立合同，即为善意，则仍应由公司承担合同责任。