2015年注册会计师《经济法》知识点：建设工程合同

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　　知识点：建设工程合同

　　（一）建设工程合同概述

　　1.建设工程合同的概念及特点

　　建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。

　　（1）对建设工程合同没有规定的部分，可适用承揽合同的有关规定。

　　（2）建设工程合同应当采用书面形式，应以招标的方式订立。

　　（3）当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

　　2.建设工程合同的无效

　　建设工程施工合同具有下列情形之一的，属于无效合同：

　　（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。

　　（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。

　　（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

　　承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按照无效合同处理。

　　如果建设工程合同无效，按照以下情形分别处理：

　　3.建设工程合同的分包

　　（1）发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。

　　（2）总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

　　4.承包人垫资

　　（1）当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及其利息，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。

　　（2）当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。

　　（3）当事人对垫资利息没有约定，承包人无权请求支付利息。

　　5.委托监理合同

　　建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。

　　（二）双方当事人的权利义务

　　1.发包人的解除权

　　承包人具有下列情形之一，发包人可以请求解除建设工程施工合同：

　　（1）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的。

　　（2）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的。

　　（3）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的。

　　（4）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

　　2.承包人的解除权

　　发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人可以请求解除建设工程施工合同：

　　（1）未按约定支付工程价款的。

　　（2）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的。

　　（3）不履行合同约定的协助义务的。

　　注意：以上两个“解除权”，教材有误。

　　3.建设工程合同的竣工

　　建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人可以请求按照竣工结算文件结算工程价款。

　　当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：

　　（1）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；

　　（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；

　　（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

　　建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。

　　建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，不得以使用部分质量不符合约定为由主张权利；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。

　　4.工程价款的结算

　　发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

　　（1）上述优先受偿权优于抵押权和其他债权。

　　（2）消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。

　　（3）建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

　　当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

　　利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：

　　（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；

　　（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；

　　（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。