2012注册税务师考试《税收相关法律》考点精讲：行政法基本理论

　　本内容来自正保会计网校赵俊峰老师——2012年注册税务师讲义：

第一章 行政法基本理论

　　◆考情分析

　　◆本章内容讲解

　　◆本章内容知识树结构框架

　　考情分析

　　本章内容抽象；学习好本章内容以理解为主；考试题型主要是单选题、多选题，2011年本章分值是5分，预计2012年考分在5分左右。

　　本章重点掌握行政法的原则、渊源、行政主体及行政行为的内容。

　　本章基础班内容讲解

第一节 行政法与行政法律关系

　　一、行政法的概念

　　行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其消极后果予以补救的法律规范的总称。有以下四层含义：

　　1.行政法是设定行政权力的法（事前控权）；如：《行政处罚法》等。

　　2.行政法是规范行政权力如何行使和运用的法（事中控权）；如：《税收征收管理法》和《行政处罚法》等。

　　3.行政法是监督行政权力的法（全程控权）；如：《行政诉讼法》。

　　4.行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法（事后控权）。如，《行政复议法》、《行政诉讼法》、《国家赔偿法》等。

　　二、行政法的基本原则

　　行政法的基本原则即行政法治原则：具体可分解为行政合法性原则、行政合理性原则、行政应急性原则。

　　（一）行政合法性原则

　　行政合法性原则，是指行政权的存在、行使必须依据法律、符合法律，不得与法律相抵触，简称合法性原则。合法性原则主要包括两个方面的内容：

　　（1）行政权力的存在有法律依据；（2）行政权力必须按照法定程序行使。

　　解释：行政合法原则讲的是无法律无行政的问题，即法无授权即禁止。与此相比，公民权叫法无禁止即自由。

　　（二）行政合理性原则

　　行政合理性原则，是指行政行为的内容要客观、适度、符合理性。其产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在。合理性原则包括以下内容：

　　1.行政行为应符合立法目的；

　　2.行政行为应建立在考虑相关因素的基础上；

　　3.平等地适用法律规范，符合公正法则；

　　4.符合自然规律和社会道德。

　　【例题·单选题】根据行政法规定，行政机关做出行政行为，有（ ）情形的，属于违反实质合法性原则。（2010年）

　　A.违反法定程序

　　B.超越行政职权

　　C.明显考虑不相关因素

　　D.适用法律依据错误

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考核行政合理性原则。行政合理性原则相对于传统理论中的形式合法性原则来说，这实际上是一种实质合法性原则。

　　（三）行政应急性原则

　　应急性原则，是指在特殊的紧急情况下，出于国家安全、社会公共利益的需要，行政机关可以采取没有明确法律依据的或与通常状态下的法律规定相抵触的措施。它是现代行政法治原则的重要内容，是合法性原则的例外。但应急性原则并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政应急权力同样是行政法治原则所不容许的。

　　行政应急权力的行使应符合四个条件：

　　（1）存在明确无误的紧急危险；

　　（2）非法定机关不得行使应急权力，否则无效，除非事后经有权机关作出特别决定予以追认；

　　（3）行政机关作出应急行为应接受有权机关的监督，尤其是权力机关的监督；

　　（4）应急性权力的行使应该适当，应将负面损害控制在最小的范围内。

　　三、行政法的渊源

　　（一）行政法的渊源

　　1.宪法

　　2.法律

　　法律包括全国人民代表大会制定的基本法律和全国人大常委会制定的一般法律。在行政法律规范中：《行政诉讼法》、《行政处罚法》属于基本法律；《税收征收管理法》、《治安管理处罚法》、《行政复议法》等属于一般法律。

　　3.行政法规；国务院制定。

　　4.行政规章；行政规章分为部门规章和地方规章。

　　①部门规章是由国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定的规定、办法、实施细则、规则等规范性文件的总称。

　　②地方规章由各省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府制定的普遍适用于本地区行政管理工作的规定、办法、实施细则、规则等规范性文件的总称。

　　解释：立法结构是“1+3的结构”。“1”是省一级的政府能够制定省规章；“3”个较大的市（（市规章）有：省会市（包括省会、自治区的首府）、特区市（经济特区所在地的市四个：深圳、珠海、汕头、厦门）、国批市（国务院批准的较大的市18个）。

　　5.地方性法规

　　地方性法规由省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会，省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民代表大会及其常务委员会制定。

　　解释：地方性法规的立法主体也是“1+3”的结构，“1”是指省一级的人大、人大常委会（省法规），“3”个较大的市（（市法规）有：省会市（包括省会、自治区的首府）、特区市（经济特区所在地的市四个：深圳、珠海、汕头、厦门）、国批市（国务院批准的较大的市18个）。

　　6.民族自治条例、单行条例

　　民族自治条例和单行条例；简称自治法规，它是一种特殊的地方性法规，它的立法主体是三个，自治区、自治州、自治县的人大，自治区的自治法规相当于省法规，自治州、自治县的自治法规相当于市法规。

　　提示：自治区的自治条例和单行条例，报全国人大常委会批准后生效；自治州、自治县的自治条例和单行条例，报省或自治区人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案和国务院备案。

　　7.行政法的其他渊源

　　除上述渊源外，行政法还有一些其他渊源，包括国际条约和协定中涉及国内行政管理的部分，对行政活动具有约束力的法律解释以及行政机关与执政党、社会组织联合发布的规范性文件。

　　【例题·多选题】根据行政法的渊源理论，（ ）属于行政法规。（2008年）

　　A.《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定》

　　B.《税务行政处罚听证程序实施办法》

　　C.《企业所得税法实施条例》

　　D.《行政复议法实施条例》

　　E.《海关行政处罚实施条例》

　　『正确答案』ACDE

　　『答案解析』行政法规是国务院根据宪法和法律制定的规范性文件。选项B的制定主体是国家税务总局，属于部门规章。

　　（二）行政法渊源中效力冲突的解决方式（家长裁决制）

　　1.法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

　　2.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。

　　3.根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

　　4.国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决。

　　5.各部门规章之间、各部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，它们对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

　　【例题·多选题】根据《立法法》规定，下列关于法律效力冲突的表述中，正确的有（ ）。

　　A.法律之间发生法律效力冲突由全国人民代表大会裁决

　　B.行政法规之间发生法律效力冲突由国务院裁决

　　C.部门规章与部门规章之间发生法律效力冲突由国务院裁决

　　D.部门规章和地方规章之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决

　　E.根据授权制定的法规与法律之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决

　　『正确答案』BCE

　　『答案解析』（1）法律之间的效力冲突由全国人大常委会裁决，A错误；（2）行政法规之间的效力冲突由国务院裁决；各部门规章之间、各部门规章与地方政府规章之间的法律冲突由国务院裁决，BC正确，D错误；（3）根据授权制定的法规与法律之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决，E正确。

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