考情分析
“法律基本原理”是《经济法》中第一章,近年(2015到2021)来考试最多3.5分,最少2分,波动较小,平均分值2.5。考试题型覆盖了单选、多选。
该章节知识点少,复习难度低,不属于重点章节。
本章适合理解学习。
第一节 法律渊源和法律规范
第二节 法律关系
第三节 习近平法治思想引领全面依法治国基本方略
第一节 法律渊源和法律规范
1.法的特征:★
(1)法是由一定物质生活条件所决定的统治阶级意志的体现。
统治阶级的意志通过法律的形式上升为国家意志。法作为统治阶级意志的体现,同时也受到物质生活条件的制约。
(2)法是国家制定或认可的行为规范。
法是国家制定或认可。“制定”系有权的国家机关根据调整社会关系和规范人的行为需要,依照一定程序创制新的法律规范。“认可”系国家权力确认(指导案例、行业确信、双方确信)某种社会通行规则(习惯、教义等)具有法律效力。
(3)法是国家强制力保障实施的行为规范。
国家强制力由军队、警察、监狱等国家机构作为支持。法律规范的实施并非全部依靠国家强制力,而主要依赖于社会主体的自觉遵守和执行。
(4)法是调整人的行为和社会关系的行为规范。
行为规范包括社会规范和技术规范。前者调整人与人之间的关系,约束人的行为;后者调整人与自然、人与劳动工具之间的关系。社会技术规范,如环境保护、食品安全等属于法律规范。
(5)法是确定社会关系参加者的权利和义务的规范。
权利和义务是法调整社会关系参加者行为的基本表达形式。
【提示】法不是唯一调整人类社会关系的重要社会规范。道德、宗教规范、风俗习惯、党纪规范都在不同范围内和不同程度上发挥着重要作用。
【解释】法律禁止和制裁的行为,也是道德所禁止和谴责的;法律要求和鼓励的行为,也是道德所培养和倡导的。法律属于社会制度,道德属于意识形态;法律规范强调权利和义务的平衡,道德强调对他人、社会集体履行义务承担责任;法律由国家强制力保障实施,而道德主要靠社会舆论、教育、信念。
2.法律渊源的内容★★
法律渊源:法律的来源,行为的依据。法律规范的外部表现形式。
【提示1】(制定还是判例,谁制定的?)我国法律渊源为制定法,不包括判例法。因此司法判例不是法律渊源。
【提示2】(特定还是一般,反复还是一次)国家机关作出的非规范性法律文件,也不是法律渊源,如结婚证不是法律渊源。
(1)宪法:
全国人大制定
(2)法律:基本法律和一般法律
①基本法律是
全国人大制定和修改,调整国家和社会生活中带有
普遍性社会关系的规范性法律文件,如《民法典》;
人大闭会期间,人大常委会可以对基本法律进行部分补充和修改,不得与该法基本原则抵触。
②一般法律是
全国人大常委会制定和修改,调整国家和社会生活中
某一方面社会关系的规范性法律文件,如《证券法》。
人大常委会 |
制定、修改一般法律 |
(人大闭会期间)对部分基本法律进行补充和修改 |
对法律进行解释(立法解释) |
(3)行政法规:国务院制定
(4)地方性法规:由有地方立法权的地方人民代表大会及其常务委员会制定
【解释】省、自治区、直辖市的人大及其常委会,有权制定地方性法规,如北京市;自治州和设区的市的人大及其常委会有权对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规,如深圳市。
(5)部门规章:由国务院组成部门(如人民银行)和具有行政管理职能的直属机构(如国家税务总局)制定。
【解释】没有上位法的依据,部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范,不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。
(6)地方政府规章:由有地方立法权的地方人民政府制定
【解释】自治州和设区的市的人民政府有权就城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方政府规章。
(7)司法解释:由最高法院和最高检察院制定
【解释】最高人民法院和最高人民检察院的解释如果有原则性的分歧,报请全国人民代表大会常务委员会解释或者决定。
(8)国际条约和协定:特指我国缔结和参加的国际条约和协定
经典例题
【例题·单选题】下列关于法律渊源的表述中,正确的是( )。
A.全国人大常委会有权部分修改由全国人大制定的基本法律
B.部门规章可以设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范
C.地方性法规是指地方人民政府对地方性事务制定的规范性法律文件的总称
D.除最高人民法院外,其他国家机关无权解释法律
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『正确答案』A
『答案解析』本题考核法律渊源。没有法律或国务院的行政法规、决定、命令的依据,部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或增加其义务的规范,选项B错误。地方性法规是有地方立法权的地方人民代表大会及其常委会就地方性事务以及根据本地区实际情况执行法律、行政法规的需要所制定的规范性法律文件的总称,选项C错误。司法解释是最高人民法院、最高人民检察院在总结司法审判经验的基础上发布的指导性文件和法律解释的总称,选项D错误。
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【例题·多选题】下列各项中,属于我国法律渊源的有( )。
A.联合国宪章
B.某公立大学的章程
C.《最高人民法院公报》公布的案例
D.中国证监会发布的《上市公司收购管理办法》
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『正确答案』AD
『答案解析』本题考核法律渊源。选项A,属于国际条约和协定,属于我国法律渊源。选项B,公立大学不是我国的立法主体,其章程不属于法律渊源。选项C,《中华人民共和国最高人民法院公报》上公布的案例在我国是法院审理案件的参考,不是我国的法律渊源。选项D,证监会发布的文件属于部门规章,属于我国法律渊源。
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【例题·单选题】下列关于各种法律渊源效力层级由高到低的排序中,正确的是( )。
A.宪法、行政法规、部门规章、法律
B.宪法、法律、部门规章、行政法规
C.宪法、行政法规、法律、部门规章
D.宪法、法律、行政法规、部门规章
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『正确答案』D
『答案解析』本题考核法律渊源的效力层级。各种法律渊源效力层级由高到低的排序为宪法、法律、行政法规、部门规章。
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